Выделение и разделение в чем разница
Реорганизация в форме разделения и выделения
Многие путают процессы, которыми сопровождается реорганизация разделением и выделением. Это два вида структурных преобразований для юридических лиц, которые могут выглядеть похоже, но имеют коренные отличия в своей основе. Рассмотрим особенности обеих процедур, чтобы было ясно, что выбрать.
Понятия разделения и выделения
Разделением называют такую процедуру, при которой исходная компания прекращает свое существование, а на ее месте образуется несколько новых юридических лиц. Они делят между собой имущество, активы и обязанности исходного юридического лица.
Выделение – это структурное преобразование, при котором исходная компания продолжает свою работу, но от нее отделяется другая фирма. Она получает часть полномочий первоначального юридического лица. Само это лицо продолжает работу, не ликвидируясь.
Выделением не является образование дочернего предприятия, если оно не обладает правом самостоятельного управления. Это важный момент. Дочерняя компания наделяется имуществом, но процесс с точки зрения закона не признается реорганизацией.
Реорганизация не будет юридически признана, если решение было принято в отсутствие кворума участников. Кворум – минимально необходимое для принятия решения число учредителей общества. Оно различается для ООО и для АО. Если кворума не было, то суд признает такое решение ничтожным, то есть не имеющим юридической силы.
Сходства и различия этих двух преобразований
Различий между этими двумя формами реорганизации много, и нужно выделить важные области, в которых они лежат:
При обеих формах реорганизации происходит образование новых юридических лиц;
Права и обязанности в обоих случаях не ликвидируются, а просто перераспределяются. Если исходное юридическое лицо имеет задолженности перед кредиторами, ни один из способов не позволяет избавиться от этого.
Выделение предполагает, что новой компании передается часть активов существующей. Разделение означает, что новым предприятиям передаются все активы. То есть в первом случае можно говорить о частичном правопреемстве, а во втором – о полном;
Выделение означает, что исходная компания продолжает работу, а разделение – что она ликвидируется;
Выделение позволяет исходной компании сохранить все лицензии и разрешения на ведение деятельности. Разделение ведет к тому, что все это полностью утрачивается.
Налоговые и гражданско-правовые аспекты
Различием является то, что при разделении исходная компания перестает существовать, а при выделении она остается;
Сходство в том, что в любом случае все обязанности перед кредиторами нужно исполнить. Всегда есть правопреемник.
Обе рассматриваемые формы обычно применяются для оптимизации налогообложения;
Это виды реорганизации, которые мало подходят для альтернативной ликвидации;
Исполнение налогов после реорганизации является обязательным. Если оно не было выполнено, то эта обязанность в обоих случаях переходит к правопреемникам. Даже несмотря на то, что правопреемника по уплате налоговых сборов при выделении нет, если исходная компания не справляется, обычно суд возлагает эту обязанность на отделившиеся юридические лица (это так называемая солидарная ответственность).
Порядок совершения реорганизации в форме выделения
Процедура реорганизации путем выделения предполагает несколько этапов:
Принятие решения и уведомление ФНС. Для этого необходимо собрать совет учредителей, на котором должно присутствовать достаточное количество участников для принятия легитимного решения. Голосование оформляется, ведется протокол собрания. Для ООО голосуют учредители, для АО решение принимает совет директоров, а голосуют акционеры. После того, как решение принято, нужно собрать пакет документов и отнести его в налоговую службу. ФНС принимает бумаги, выдает расписку и вносит изменения в ЕГРЮЛ о том, что компания находится в состоянии реорганизации.
Инвентаризация и оповещение кредиторов. Согласно закону, компания должна в течение 5 дней с регистрации изменений в реестре оповестить всех кредиторов. Для этого нужно опубликовать сообщение в государственных СМИ. Через месяц следует поместить сообщение повторно. Так, к следующему этапу нельзя приступить ранее, чем через 2 месяца. В это время проводится инвентаризация имущества. Процесс регулируется соответствующими законодательными нормами.
Разделительный баланс. Это документ, который определяет количество имущества исходной компании, которое будет передано новому предприятию. Следует руководствоваться уставом, выбирая имущество, передаваемое новой фирме. Нет законодательно закреплённой формы для разделительного баланса, но есть перечень требований к информации, которая обязательно должна быть в него включена.
Заключительная и переходная отчетность. Переходная отчетность включает в себя результаты инвентаризации и разделительный баланс. Она передается в ФНС. Налоговики должны утвердить документы, после чего происходит регистрация новых компаний и передача им имущества. После этого подается заключительная отчетность. Для исходного юридического лица все закончено.
Вступительная отчетность. Регистрируется новая компания. Для нее бухгалтерия оформляет все новые виды отчетности, чтобы предприятие могло вести свою деятельность.
Процедура реорганизации путем разделения
Порядок совершения реорганизации в форме разделения довольно сильно похож на присоединение.
Подготовка и проведение собрания. Обычно уставы новых компаний и общая последовательность проведения процедуры продумываются заранее. Организуется собрание участников АО или учредителей ООО, о котором нужно уведомить хотя бы за месяц до его проведения. На собрании оформляется протокол и проводится голосование.
Уведомление налоговых органов. Уполномоченные лица должны подготовить пакет документов и передать их в ФНС. Это нужно сделать не позднее, чем через 3 дня после принятия решения на собрании.
Теперь следует уведомить кредиторов, опубликовав в СМИ два сообщения с интервалом в 1 месяц. В это же время проводится инвентаризация. Формируется разделительный баланс.
Подача промежуточного баланса в ФНС. В нем следует описать финансовое и имущественное состояние компании, приложить решение по требованиям кредиторов, если они есть, и разделительный баланс. Налоговая утверждает баланс в течение 5 рабочих дней.
Регистрация новых юридических лиц, формирование входящей отчетности для них. Внесение в реестр записи о том, что предыдущее юридическое лицо ликвидировано
Реорганизация фирмы в кратчайшие сроки
Чем отличается реорганизация путем разделения от реорганизации путем выделения
Чем отличается реорганизация путем разделения от реорганизации путем выделения? Каковы налоговые различия данных способов? Расскажем об этом в нашем новом видео.
Прежде чем перейти к различиям двух из пяти существующих форм реорганизации, вкратце напомним их суть.
При выделении вновь созданной организации передается часть активов и обязанностей реорганизуемой компании без прекращения деятельности последней (п. 1 ст. 55 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).
Вновь созданная в результате выделения компания подлежит государственной регистрации.
При выделении из состава юрлица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят частичные права и обязанности реорганизованной организации в соответствии с передаточным актом (п. 4 ст. 58 НК РФ). То есть в данном случае речь идет о частичном правопреемстве.
Осуществлять процедуру реорганизации лучше всего с помощью квалифицированного юриста. Это поможет снизить риски и реорганизовать организацию в максимально короткие сроки.
Если решение о реорганизации компании путем выделения из нее другой компании принято в отсутствие кворума (например, по причине не извещения участников компании о проведении собрания), то такое решение собрания признается судом ничтожным, не имеющим юридической силы (Постановление АС Северо-Западного округа от 14.06.2016 № А56-58483/2014).
При разделении реорганизуемая компания прекращает свою деятельность, а все права и обязанности передаются вновь созданным фирмам (п. 1 ст. 54 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). То есть в данном случае речь идет о полной передаче прав и обязанностей к вновь созданной организации.
При разделении компании его права и обязанности переходят к вновь возникшим компаниям в соответствии с передаточным актом (п. 3 ст. 58 ГК РФ).
Реорганизация путем разделения считается завершенной с момента государственной регистрации последней из вновь возникших компаний, а реорганизованная организация — прекратившей свою деятельность.
Каковы гражданско-правовые различия реорганизации путем разделения от выделения?
Несмотря на общие причины реорганизации, разделение и выделение имеют различия. При выделении все компании продолжают действовать, а при разделении — реорганизуемая фирма прекращает свою деятельность.
Реорганизация путем выделения различается от реорганизации путем разделения тем, что в первом случае реорганизуемое лицо продолжает действовать и, не должно возникать вопросов в части прав и обязанностей. Их перечень указывается в передаточном акте.
Из смысла названных норм вытекает, что при реорганизации путем выделения реорганизуемое лицо остается обязанным перед кредиторами по всем обязательствам, которые не были переведены в соответствии с передаточным актов на вновь созданные в результате выделения юридические лица.
Однако, как свидетельствует арбитражная практика, судьями зачастую применяется положение п. 5 ст. 60 ГК РФ о солидарной ответственности.
(Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19, Определение ВАС РФ от 14.12.2011 № ВАС-15827/11, Постановления Двенадцатого арбитражного суда от 19.05.2016 № А12-46594/2015, АС Западно-Сибирского округа от 20.01.2016 № Ф04-27670/2015, АС Центрального округа от 17.12.2015 № Ф10-3806/2015, АС Северо-Западного округа от 16.06.2015 № Ф07-4197/2015).
Реорганизация в форме разделения предполагает создание новых компаний, что делает невозможным сохранение лицензий, разрешений и т. п., которые выдаются на конкретное юридическое лицо.
Реорганизация в форме выделения позволяет компании сохранить лицензии, разрешения и т. п.
Какие есть налоговые различия реорганизации путем разделения от выделения?
Реорганизация как в форме разделения, так и в форме выделения чаще всего используется для оптимизации налогообложения (для применения спецрежима и т. п.).
По общему правилу, установленному ст. 50 НК РФ, если реорганизуемая компания не оплатила либо не смогла оплатить налоги (сборы) до своей реорганизации, то эта обязанность исполняется его правопреемником (правопреемниками).
В том случае, если реорганизация проводится в форме разделения, то правопреемником (лицом, обязанным уплатить налог (сбор) после реорганизации компании) являются компании, возникшие в результате разделения (доля каждой компании определяется на основании передаточного акта либо на основании решения суда).
В том случае, если реорганизация проводится в форме выделения, то правопреемника не возникает. Однако выделившиеся компании могут обязать уплатить налоги на основании решения суда (если реорганизуемая компания не сможет исполнить обязанность по уплате налогов, пеней и штрафов в полном объеме).
Доказательства невозможности реорганизуемой компанией погасить налоговые долги должна представить в суде налоговая инспекция. Как свидетельствует арбитражная практика, сделать это достаточно сложно (Постановление АС Волго-Вятского округа от 12.03.2015 № А28-3813/2014).
Реорганизация компании: выделение и разделение
Такие формы реорганизации, как разделение и выделение, являются наиболее интересными. В зависимости от того, какую из них выберет компания, зависит порядок осуществления и состав оформляемой документации. И разделение, и выделение компаний направлены на разукрупнение (деконцентрацию) юридических лиц и создание новых субъектов.
Разделение и выделение компаний: определения
Процедура реорганизации может осуществляться как в добровольном, так и принудительном порядке.
В принудительном порядке реорганизация происходит по решению уполномоченных государственных органов или суда (п. 2 ст. 57 ГК РФ). Подробнее об этом речь пойдет ниже.
Примечание. При разделении реорганизуемая организация ликвидируется и появляются вновь созданные юридические лица, наделенные ее активами и обязательствами.
Примечание. При выделении ранее существующая организация продолжит свое существование, но из нее выделяется часть активов и обязательств в новое юридическое лицо (юридические лица).
Решение о реорганизации может быть принято учредителями либо общим собранием участников юридического лица. Ими же и составляются разделительный баланс, уставы новых обществ.
Какими будут последствия для акционеров?
Решение. Для акционеров (участников) разделяемой организации (ОАО «Альфа») происходит обмен (конвертация) их акций (долей) в акции (доли) ОАО «Бета» и ОАО «Гамма».
Пример 2. Происходит реорганизация в форме выделения ОАО «Альфа». В результате часть имущества и обязательств ОАО «Альфа» переходит к вновь созданному ОАО «Бета». Что происходит с акциями создаваемого общества и как нормативно регулируется этот процесс?
Решение. В случае выделения существует возможность выбора способа размещения акций каждого создаваемого общества (пп. 3 п. 3 ст. 19 Закона N 208-ФЗ):
Реорганизация в виде разделения и выделения может помочь оптимизировать систему налогообложения и управления, а также при разрешении конфликтной ситуации между участниками юридического лица.
Примечание. Цель проведения реорганизации
Общей целью проведения любого вида реорганизации является финансовая выгода. Так, реорганизация может осуществляться в следующих целях:
Нормативные документы
При проведении реорганизации в форме выделения и (или) разделения компании нужно руководствоваться:
Примечание. До настоящего времени не разработан единый нормативный акт, который бы регламентировал проведение процедуры реорганизации юридических лиц от начала ее проведения и до момента завершения.
Порядок реорганизации в форме выделения или разделения
Основные этапы реорганизации в форме выделения или разделения в акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью приведены в таблице.
Этапы реорганизации в формах выделения и разделения
Кроме того, необходимо до 20-го числа, следующего за месяцем регистрации, подать в орган статистики сведения о среднесписочной численности работников (абз. 3 п. 3 ст. 80 НК РФ).
Примечание. За нарушение сроков регистрации во внебюджетных фондах должностные лица организаций и индивидуальные предприниматели могут быть оштрафованы на сумму от 500 до 1000 руб. (ст. 15.32 КоАП РФ).
Когда понадобится согласие антимонопольного органа
Для проведения реорганизации в форме разделения (выделения) понадобится получить предварительное согласие антимонопольного органа (пп. 4 п. 1 ст. 27 Закона N 135-ФЗ):
Примечание. Величина активов, акций (долей), в случае превышения которой финансовая компания должна уведомить антимонопольный орган, устанавливается Правительством РФ (пп. 5 п. 1 ст. 27 Закона N 135-ФЗ).
Принудительная реорганизация в форме выделения или разделения
Созданные в результате принудительного разделения компании не могут входить в одну группу (п. 1 ст. 38 Закона N 135-ФЗ).
Решение суда о принудительном разделении (выделении) принимается в целях развития конкуренции, подлежит исполнению в указанный в нем срок, который не может быть менее чем шесть месяцев (п. 3 ст. 38 Закона N 135-ФЗ).
Основания для вынесения судом решения о принудительном разделении (выделении) (п. п. 1 и 2 ст. 38 Закона N 135-ФЗ):
Примечание. Суды удовлетворяют иски антимонопольного органа в целях развития конкуренции.
Выездная проверка неизбежна
Трудовые отношения при реорганизации в форме выделения и разделения
Реорганизация в любой из форм не является основанием для расторжения трудовых договоров с работниками по инициативе работодателя, за исключением изменения штатного расписания и сокращения штата (ч. 5 ст. 75 ТК РФ).
Действие трудового договора
При реорганизации компании увольнение сотрудников по инициативе работодателя (ч. 1 ст. 81 ТК РФ) неправомерно.
Примечание. При этом трудовой договор с работником не заключается, а продолжают применяться все условия, установленные прежним договором. Несмотря на то что компания реорганизуется, остается актуальной предыдущая запись о приеме на работу (если не произошло никаких изменений в связи с реорганизацией).
Трудовой договор с работником может быть расторгнут только в случае отказа самого работника от продолжения работы. В этом случае трудовой договор прекращается (п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ).
Увольнение работников как по инициативе работодателя, так и по инициативе самого работника (п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ) производится уже после реорганизации, то есть новым работодателем, если невозможно перевести работника с его согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (ст. 75 ТК РФ).
Изменение наименования организации в связи с реорганизацией вносится в трудовые книжки сотрудников согласно Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной Постановлением Минтруда России от 10.10.2003 N 69, отдельной строкой в графе 3 раздела «Сведения о работе» (см. образец 1).
Запись в трудовой книжке
Личная карточка сотрудника
Необходимо также внести изменения в личную карточку сотрудников (форму N Т-2) так, как показано в образце 2.
Запись в личной карточке сотрудника
Название прежней организации зачеркивается чертой, сверху подписывается новое название, заверяется подписью и печатью.
Примечание. Установленных правил исправления сведений в личной карточке сотрудника нет.
Дополнительное соглашение к трудовому договору
Если работник согласен работать в новой компании, с ним заключается дополнительное соглашение к трудовому договору (см. образец 3).
Дополнительное соглашение с работником
Примечание. Гарантии работникам при реорганизации
Трудовые отношения с сотрудниками не прекращаются, поэтому:
База по страховым взносам
База по страховым взносам рассчитывается нарастающим итогом с начала года.
Как только база достигнет предельной величины, взносы нужно начислять по тарифу 10% (если нет права на льготы).
В случае реорганизации компании в любой форме базу для начисления страховых взносов, сформированную до начала процесса реорганизации, организация-правопреемник учесть не вправе (Письмо Минздравсоцразвития России от 28.05.2010 N 1375-19).
Даже если до реорганизации база по страховым взносам в отношении конкретного работника достигла предельной величины и прежняя компания применяла тариф 10% (при отсутствии права на льготы), то после реорганизации правопреемнику в отношении этого работника придется применять тариф 22% (при отсутствии права на льготы).
Примечание. Данная позиция распространяется на все формы реорганизации.
Расчетный период для представления в органы ПФР и ФСС РФ расчетов по страховым взносам
Пример 3. ООО «Аватон» реорганизовано 20 июня 2013 г. в форме разделения на ООО «Вавилон» и ОАО «Фараон». Каким будет расчетный период для представления в органы ПФР и ФСС РФ расчетов по страховым взносам для ООО «Аватон», ООО «Вавилон» и ОАО «Фараон»?
Решение. Последний расчетный период:
Пример 4. ООО «Аватон» создано 8 февраля 2013 г., а прекратило свое существование 19 июня 2013 г. в связи с реорганизацией в форме разделения на ООО «Вавилон» и ОАО «Фараон». Каким будет расчетный период для представления в органы ПФР и ФСС РФ расчетов по взносам для ООО «Аватон», ООО «Вавилон», ОАО «Фараон»?
Решение. Расчетный период:
Он является единственным расчетным периодом для данной организации;
Отчетность в ПФР
Форма РСВ-1 ПФР. Старая компания включает суммы выплат работникам, переходящим к правопреемнику, в расчет по форме РСВ-1 ПФР до момента окончания реорганизации.
Примечание. Правопреемник отражает в расчете суммы выплат перешедшим к нему из старой компании работникам с первого дня работы у него.
Персонифицированная отчетность. Реорганизуемая компания обязана представить в отделение ПФР сведения персонифицированного учета в отношении уволенных работников в течение одного месяца со дня утверждения передаточного акта (разделительного баланса), но не позднее дня обращения в ИФНС с заявлением (п. 3 ст. 11 Федерального закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ и п. 37 Инструкции, утвержденной Приказом Минздравсоцразвития России от 14.12.2009 N 987н).
При разделении компании возникшие юридические лица признаются правопреемниками по исполнению обязанности по уплате налогов (п. 6 ст. 50 НК РФ).
Доля участия каждого из них в исполнении обязанностей по уплате налогов определяется разделительным балансом (п. п. 3 и 4 ст. 58 ГК РФ).
Примечание. Если разделительный баланс не позволяет определить долю правопреемника реорганизованной компании, то по решению суда вновь возникшие компании могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица (п. 7 ст. 50 НК РФ).
При этом правопреемник должен также уплатить все пени.
При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанностей по уплате налогов (пеней, штрафов) не возникает (п. 8 ст. 50 НК РФ).
Пример 5. Уставный капитал ЗАО «Аватон» разделен на 1000 акций номинальной стоимостью 100 руб.
Акции распределены между акционерами ЗАО «Аватон» в следующей пропорции:
Уставный капитал ЗАО «Вавилон» разделен на 2000 акций номинальной стоимостью 100 руб.
Акции ЗАО «Аватон» обмениваются на акции ЗАО «Вавилон».
Пропорциональность распределения акций остается прежней. При этом акции ЗАО «Вавилон» принадлежат акционерам в следующем размере:
Подлежат ли налогообложению НДФЛ доходы вкладчиков, полученные в виде акций (долей)?
Решение. Доход, полученный акционерами в виде акций (долей), распределяемых между акционерами (участниками) реорганизованной компании, создаваемой в результате реорганизации, не подлежит обложению НДФЛ независимо от формы реорганизации на основании п. 19 ст. 217 НК РФ.
Обязанности налогового агента по НДФЛ
Особенности исчисления налога исполняет работодатель (п. 1 ст. 226 НК РФ):
Справка по форме 2-НДФЛ
Отчитаться по форме 2-НДФЛ с начала года до момента прекращения деятельности должна прежняя компания, а не компания-правопреемник (Письма Минфина России от 19.07.2011 N 03-04-06/8-173 и УФНС России по г. Москве от 21.04.2010 N 16-15/042728@, от 01.04.2008 N 09-14/031191). Правопреемник будет сдавать справки по форме 2-НДФЛ с момента его регистрации до конца налогового периода.
Стандартные налоговые вычеты
Компания-правопреемник будет предоставлять работникам такие вычеты с момента начала их работы в этой компании с учетом зарплаты, полученной с начала того календарного года, в котором проведена реорганизация. Стандартный налоговый вычет за каждый месяц налогового периода предоставляется в размере 1400 руб. на первого и второго ребенка, 3000 руб. на третьего и последующих детей. Единственному родителю такой вычет предоставляется в двойном размере (пп. 4 п. 1 ст. 218 НК РФ).
Имущественный вычет
Если работник получал у прежнего работодателя имущественный вычет, получать его автоматически у правопреемника он не сможет, так как в уведомлении о подтверждении права на имущественный вычет (форма документа утверждена Приказом ФНС России от 25.12.2009 N ММ-7-3/714@) указан прежний работодатель.
Чтобы вычет начал предоставлять правопреемник, работник должен получить новое уведомление в ИФНС по месту жительства (Письма Минфина России от 25.08.2011 N 03-04-05/7-599 и ФНС России от 23.09.2008 N 3-5-03/528@) и написать заявление на вычет (ст. 220 НК РФ).
Чем отличается реорганизация путем разделения от реорганизации путем выделения
Компания может реорганизоваться путем выделения и разделения. В чем различия между этими способами реорганизации?
При выделении вновь созданной компании передается часть активов и обязанностей реорганизуемой компании без прекращения деятельности последней (п.1 ст.55 Закона от 08.02.1998 г. №14-ФЗ). Аналогичная конструкция действует и при реорганизации путем выделения АО, унитарных предприятий (ст.19 Закона от 26.12.1995 г. №208-ФЗ, ст.33 Закона от 14.11.2002 г. №161-ФЗ):
ООО «Василек» = ООО «Лютик» + ООО «Василек»
Государственной регистрации при выделении компании подлежит вновь созданная в результате выделения компания.
Следует различать образование дочернего общества и реорганизацию в форме выделения
Несмотря на то, что при создании «дочки» она также наделяется имуществом, такая операция не признается реорганизацией в форме выделения.
Если решение о реорганизации компании путем выделения из нее другой компании принято в отсутствие кворума (например, по причине не извещения участников компании о проведении собрания), то такое решение собрания признается судом ничтожным, не имеющим юридической силы (Постановление АС Северо-Западного округа от 14.06.2016 г. №А56-58483/2014).
При разделении компании его права и обязанности переходят к вновь возникшим компаниям в соответствии с передаточным актом (п.3 ст.58 ГК РФ). Аналогичная конструкция действует и при реорганизации путем выделения АО, унитарных предприятий (ст.18 Закона от 26.12.1995 г. №208-ФЗ, ст.32 Закона от 14.11.2002 г. №161-ФЗ):
ООО «Нарцисс» = ООО «Лютик» + ООО «Василек»
Гражданско-правовые различия реорганизации путем разделения от выделения
Несмотря на общие причины реорганизации (выделение, разделение активов компании), разделение и выделение имеют различия. При выделении все компании продолжают действовать, а при разделении – реорганизуемая компания прекращает свою деятельность.
Реорганизация путем выделения различается от реорганизации путем разделения тем, что в первом случае реорганизуемое лицо продолжает действовать и, не должно возникать вопросов в части прав и обязанностей. В передаточном акте, который составляется при выделении, указываются перечень прав и обязанностей, которые передаются выделенному лицу.
Из смысла названных норм вытекает, что при реорганизации путем выделения реорганизуемое лицо остается обязанным перед кредиторами по всем обязательствам, которые не были переведены в соответствии с передаточным актов на вновь созданные в результате выделения юридические лица.
Однако, как свидетельствует арбитражная практика, судьями зачастую применяется положение п.5 ст.60 ГК РФ о солидарной ответственности.
Дело в том, что суды опираются на положение п.22 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. №19. В том случае если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству компании, а также, если из передаточного акта или иных обстоятельств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых компаний (то есть это привело к существенному нарушению интересов кредиторов), реорганизованная компания и созданные в результате реорганизации (выделении) компании несут солидарную ответственность по такому обязательству (Определение ВАС РФ от 14.12.2011 г. №ВАС-15827/11, Постановления Двенадцатого арбитражного суда от 19.05.2016 г. №А12-46594/2015, АС Западно-Сибирского округа от 20.01.2016 г. №Ф04-27670/2015, АС Центрального округа от 17.12.2015 г. №Ф10-3806/2015, АС Северо-Западного округа от 16.06.2015 г. №Ф07-4197/2015).
Реорганизация в форме выделения позволяет компании сохранить лицензии, разрешения и т.п.
Налоговые различия реорганизации путем разделения от выделения
Реорганизация как в форме разделения, так и в форме выделения чаще всего используется для оптимизации налогообложения (для применения спецрежима и т.п.).
По общему правилу, установленному ст.50 НК РФ, если реорганизуемая компания лицо не оплатила либо не смогла оплатить налоги (сборы) до своей реорганизации, то эта обязанность исполняется его правопреемником (правопреемниками).
В том случае, если реорганизация проводится в форме разделения, то правопреемником (лицом, обязанным уплатить налог (сбор) после реорганизации компании) являются компании, возникшие в результате разделения (доля каждой компании определяется на основании передаточного акта либо на основании решения суда).
В том случае, если реорганизация проводится в форме выделения, то правопреемника (лица, обязанным уплатить налог (сбор) после реорганизации компании) не возникает. Однако выделившиеся компании могут обязать уплатить налоги на основании решения суда (если реорганизуемая компания не сможет исполнить обязанность по уплате налогов, пеней и штрафов в полном объеме).
Доказательства невозможности реорганизуемой компанией погасить налоговые долги должна представить в суде налоговая инспекция. Как свидетельствует арбитражная практика, сделать это достаточно сложно (Постановление АС Волго-Вятского округа от 12.03.2015 г. №А28-3813/2014).